序言：刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的国之大法，在国考中属于每年必考的科目，09年一共考了7道法律常识题，其中就有一道刑法题，复习自有必要。不过也应当承认，在客观上，刑法体系严密，知识丰富，复习起来颇难入手——也不易提高。还有半个月时间就是笔试，时间很紧，任务很重，我们总结归纳了一些近年来法学界关注的热点和刑法学的传统重点，既是预测，也是有的放矢，希望助大家一臂之力。下列题目来自近年来司法考试或法律硕士联考的真题，需要指出的是，相对于掌握原理而言，记住结论更为重要。

1、甲男明知乙女只有13周岁，误以为法律并不禁止征得幼女同意后的性交行为。于是在征得乙女的同意后与乙女发生了性交。甲的行为属于下列何种情形？

A．幻觉犯，不构成奸淫幼女罪

B．法律认识错误，构成奸淫幼女罪

C．对象认识错误，构成奸淫幼女罪

D．客体认识错误，不构成奸淫幼女罪

答案：B

解析：本题考查认识错误的知识。刑法上的认识错误是指行为人对自己行为在法律上的意义有不正确理解或者对有关客观事实存在不符合真相的认识，包括法律认识错误与事实认识错误。法律认识错误包括三种情况：①行为人误认为自己实施的是刑法所禁止的犯罪行为，其实该行为并非刑法禁止的犯罪行为；②行为人误认为自己实施的行为不是刑法规定的犯罪行为，而该行为是刑法规定的犯罪行为，本题中甲的行为即属于这一情形；③行为人对自己实施的犯罪行为在罪名、罪数、量刑等方面有不正确的理解。对法律的认识错误不影响定罪，故本题当选B。

2、甲外出时在自己的住宅内安放了防卫装置。某日晚，乙撬门侵入甲的住宅后，被防卫装置击为轻伤。甲的行为是什么性质？

A．故意伤害罪

B．正当防卫

C．防卫不适时

D．民事侵权行为，不构成犯罪

答案：B

解析：正当防卫和犯罪的区别是历来的重点。首先，甲安装防卫装置的行为不危害公共安全，安装行为不是犯罪。其次，该装置发挥作用时，不法侵害正在进行，装置给乙造成的轻伤并未超过必要限度造成重大伤害，也不构成防卫过当，符合正当防卫的构成要件。

3、李某系A市建设银行某储蓄所记账员。2002年3月20日下午下班时，李某发现本所出纳员陈某将2万元营业款遗忘在办公桌抽屉内未锁。当日下班后，李某趁所内无人之机，返回所内将该2万元取出，用报纸包好后藏到自己办公桌下面的垃圾袋中，并用纸箱遮住垃圾袋。次日上午案发，赃款被他人找出。对此，下列哪一种说法是正确的？

A．李某的行为属于贪污既遂

B．李某的行为属于贪污未遂

C．李某的行为属于盗窃既遂

D．李某的行为属于盗窃未遂

答案：C

解析：本题涉及两个问题，一是构成何罪——贪污还是盗窃？二是犯罪的停止形态——既遂还是未遂？注意贪污和盗窃的区别在于是否利用了职务便利，李所谓职务便利必须是与其业务、工作性质相关的便利，仅仅是同处一室不属于刑法上的职务便利，李某的行为不属于利用职务便利，故应当定盗窃罪。那么是既遂还是未遂呢？刑法采失控说，即只要物主丧失了对物的控制，即认定为既遂，注意不是以犯罪行为人控制了财物为标准，故李某虽然尚未将财物带出单位，但对于银行来说已经丧失了对财物之控制权，故为既遂。

4、养花专业户李某为防止偷花，在花房周围私拉电网。一日晚，白某偷花不慎触电，经送医院抢救，不治身亡。李某对这种结果的主观心理态度是什么？

A.直接故意 B.间接故意

C.过于自信的过失 D.疏忽大意的过失

答案：B

解析：直接故意是指明知犯罪结果可能或必然发生而积极地追求这种结果的发生。间接故意是指明知犯罪结果有可能发生而放任其发生。过于自信是指明知自己的行为可能发生危害社会的结果，但轻信能够避免，以致其发生，在考试中，过于自信与间接故意的区别在于行为人是否采取一定的避免措施或有某种轻信能够避免的根据。疏忽大意指应当预见犯罪结果可能发生，但由于疏忽大意而没有预见。

李某明知私拉电网可能发生严重的结果，且未采取任何防止结果出现的措施，对出现电人的结果是一种漠不关心的放任态度，所以是间接故意。

注意此题不是正当防卫，因为其措施已经明显超过必要限度，且造成了重大损失。

5、张某的次子乙，平时经常因琐事滋事生非，无端打骂张某。一日，乙与其妻发生争吵，张某过来劝说。乙转而辱骂张某并将其踢倒在地，并掏出身上的水果刀欲剌张某，张某起身逃跑，乙随后紧追。张某的长子甲见状，随手从门口拿起扁担朝乙的颈部打了一下，将乙打昏在地上。张某顺手拿起地上的石头转身回来朝乙的头部猛砸数下，致乙死亡。对本案中张某、甲的行为应当如何定性？

A.张某的行为构成故意杀人罪，甲的行为属于正当防卫

B.张某的行为构成故意杀人罪，甲的行为属于防卫过当

C.张某的行为属于防卫过当，构成故意杀人罪，甲的行为属于正当防卫

D.张某和甲的行为均构成故意杀人罪

答案：A

解析：本题考正当防卫的时间条件，注意乙已经被甲打昏，业已丧失侵害能力，不法侵害已经结束。此外，乙的行为属于直接侵害人身安全的严重暴力犯罪，甲的行为并不过当——只要乙的侵害行为正在进行，即使把乙打死了也不过当。

6、陈某在商场金店发现柜台内放有一条重12克、价值1600元的纯金项链，与自己所戴的镀金项链样式相同。陈某以挑选金项链为名，乘售货员不注意，用自己的镀金项链调换了上述纯金项链。陈某的行为：

A.构成盗窃罪

B.构成诈骗罪

C.构成诈骗罪与盗窃罪的想象竞合犯

D.构成诈骗罪与盗窃罪二罪

答案：A

解析：甲调换项链的行为并不为售货员所知，属于“秘密窃取”，注意售货员没有将纯金项链处分给甲的意思表示。

7、某外国商人甲在我国领域内犯重婚罪，对甲应如何处置？

A．适用我国刑法追究其刑事责任

B．通过外交途径解决

C．适用该外国刑法追究其刑事责任

D．直接驱逐出境

答案：A

解析：凡是在我国境内发生的外国人犯罪，除享有外交豁免权的外国人适用外交途径解决外，均应按我国刑法追究刑责。

8、下列情形哪一项属于自首？

A．甲杀人后其父主动报案并将甲送到派出所，甲当即交代了杀人的全部事实和经过

B．甲和乙共同贪污之后，主动到检察机关交代自己的贪污事实，但未提及乙

C．甲和乙共同盗窃之后，主动向公安机关反映乙曾经诈骗数千元，经查证属实

D．甲给监察局打电话，承认自己收受他人1万元贿赂，并交代了事情经过，然后出走不知所踪

答案：A

解析：自首简单来说就是如实供述和自动投案，其中的如实供述包括对所知的同案犯所犯的共同罪行的供述，注意A中“送子投案”也属自首。B错在未彻底交代出同案的共同犯罪人乙的犯罪事实，C项中甲未如实供述自己的盗窃事实，D项仅如实供述自己的犯罪事实，但未主动投案。

9、甲深夜潜入乙家行窃，发现留长发穿花布睡衣的乙正在睡觉，意图奸淫，便扑在乙身上强脱其衣。乙惊醒后大声喝问，甲发现乙是男人，慌忙逃跑被抓获。甲的行为：

A．属于强奸预备

B．属于强奸未遂

C．属于强奸中止

D．不构成强奸罪

答案：B

解析：本题属于对象不能犯（客观不能的一种）的未遂。预备是指犯罪的实行行为尚未开始，中止指主动放弃犯罪或自动有效地防止犯罪结果的发生，题中甲已开始实行行为（暴力足以控制被害人），但因对象是男人，不可能实施奸淫行为而被迫放弃，故为强奸未遂。

10、甲到乙的办公室送文件，乙不在。甲看见乙办公桌下的地上有一活期存折（该存折未设密码），便将存折捡走。乙回办公室后找不着存折，但看见桌上的文件，便找到甲问是否看见其存折，甲说没看到。甲下班后去银行将该存折中的5000元取走。甲的行为构成：

A．侵占罪

B．盗窃罪

C．诈骗罪

D．金融凭证诈骗罪

答案：B

解析：本题考查的是盗窃罪与侵占罪的区分——二者都具有非法占有他人财物的目的，区分关键是涉案财物是否属于遗忘物。本题中活期存折掉在乙自己的办公桌下，办公桌作为特定场所，乙并未丧失对其的控制，所以存折不应属于遗忘物，因此甲的行为构成盗窃罪而非侵占罪。